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¿Qué significa que la separación o el divorcio sean de mutuo acuerdo?

El procedimiento de separación o de divorcio llamados de mutuo acuerdo o amistoso, o presentado por uno de los cónyuges con el consentimiento del otro,  tiene la ventaja, a diferencia de lo que sucede con la separación o el divorcio contencioso como veremos, de que los cónyuges pueden decidir de forma conjunta quién se queda con la vivienda familiar, el importe de la pensión compensatoria o la renuncia a ella, el régimen de visitas y comunicaciones, etc.

Con la separación o el divorcio de mutuo acuerdo se puede siempre alcanzar una solución satisfactoria para ambas partes.

¿En qué se distingue la separación del divorcio?

En primer lugar debe conocerse la diferencia entre la separación y el divorcio. Si bien ambos tienen los mismos efectos,  sólo el divorcio disuelve el matrimonio y posibilita un nuevo matrimonio.

¿Cuál es el plazo para solicitar la separación o el divorcio tras casarse?

Como regla general, toda persona puede separarse o divorciarse a los tres meses de casarse. Sin embargo, se podría solicitar la separación o el divorcio incluso el día siguiente del matrimonio en el caso de que exista riesgo para la vida, la integridad física, la libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cónyuge demandante o de los hij@s de ambos o de cualquiera de los miembros del matrimonio.

¿Debe alegarse alguna causa para obtener la separación o el divorcio?

Exceptuando las causas que deben demostrarse para obtener la separación o el divorcio en el período que va entre el día siguiente al matrimonio y los tres meses que siguen a este día, la separación y el divorcio pueden decretarse judicialmente sin que exista ninguna causa. 

Además, cualquiera de los cónyuges puede iniciar el procedimiento de separación o de divorcio con o sin consentimiento del otro.

¿Ante qué autoridad debe presentarse el procedimiento o la separación de mutuo acuerdo?

Este procedimiento se puede presentar, además de por la tradicional vía judicial, de manera extrajudicial ante notario, en determinados casos, como pasamos a detallar.

^Procedimiento extrajudicial: por un lado, la separación o divorcio amistoso puede hacerse de manera extrajudicial ante notario, siempre que no haya hijos menores no emancipados o con la capacidad judicialmente modificada que dependan de los progenitores.

Esta separación o divorcio puede hacerse acudiendo al notario a otorgar  escritura pública, de manera personal y asistidos por un letrado, en la que deberá constar de manera inequívoca su voluntad de separarse o divorciarse y las medidas que regirán los efectos producidos por la separación o el divorcio. Entre estos efectos deben incluirse la liquidación del régimen económico y la pensión a la que pudiera tener derecho uno de los cónyuges por el desequilibrio causado por la ruptura, entre otros regulados en el artículo 90 del Código Civil.

^Procedimiento judicial: para llevar este procedimiento a cabo debe presentarse la demanda junto con el convenio regulador para su posterior ratificación en el Juzgado del último domicilio familiar. En este caso también se necesita un letrado, así como un procurador.


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¿Qué procedimiento se sigue para la separación o el divorcio amistoso?

De acuerdo con el artículo 777 de Ley de Enjuiciamiento Civil, en el procedimiento de separación o divorcio de mutuo pueden distinguirse las siguientes fases:

1.- La presentación de la demanda:

Esta se debe presentar acompañada de los siguientes documentos:

^La certificación de la inscripción del matrimonio,

^La certificación de inscripción de nacimiento de los hijos en el Registro Civil, en su caso,

^La propuesta de convenio regulador de acuerdo con la legislación civil,

^El documento o documentos en que el cónyuge o cónyuges funden su derecho, incluyendo, en su caso, el acuerdo final alcanzado en el procedimiento de mediación familiar. Si no contasen las partes con ningún documento mediante el que probarse algún hecho relevante, en el escrito de demanda podrá proponerse cualquier prueba de la que los cónyuges quieran valerse para acreditar dicho hecho.

^Dado que el Juzgado competente para conocer de estos procedimientos es el del último domicilio conyugal o el del domicilio de cualquiera de los cónyuges, a elección de los demandantes, los Juzgados ante los que se presentan la demanda suelen requerir que se acredite su competencia territorial, por lo que suele acompañarse también un Certificado de Empadronamiento donde consten inscritos los cónyuges o al menos uno de ellos.

2.- Audiencia de los cónyuges y ratificación de la demanda:

Una vez que se admite la demanda de separación o divorcio en el Juzgado, el Secretario Judicial cita a los cónyuges dentro de los 3 días siguientes para que acudan a ratificar por separado su petición.

Tras la audiencia de los cónyuges, puede darse la situación de que se produzca la ratificación por parte de ambos cónyuges o no, como pasamos a ver.

-Si uno de los cónyuges no ratificase la demanda de separación o de divorcio (sea por el motivo que sea, bien porque ya no quiera divorciarse o bien ya no quiera seguir haciéndolo por la vía amistosa), se procedería de inmediato por parte del Secretario Judicial al archivo de actuaciones (y se daría por tanto la separación o el divorcio amistoso por terminado), conforme a lo establecido en el artículo 770 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

No obstante, contra esta resolución del Secretario judicial se podrá interponer recurso directo de revisión ante el Juzgado que estuviera llevando el asunto.

Por lo demás, al no haber acuerdo entre las partes, la única posibilidad para los cónyuges sería presentar demanda de separación o divorcio contencioso.

-En el caso de que los dos cónyuges ratifiquen la demanda de divorcio pero le falte algún documento obligatorio, el Juez concederá a las partes un plazo de 10 días para que la completen. Además, en este mismo plazo se prevé que se practiquen las pruebas que los cónyuges hubieran propuesto así como las que el Juez considere necesarias, a efectos de decidir si es conveniente aprobar el convenio regulador, y para acreditar las circunstancias que exija el Código Civil en cada caso.

3.- Audiencia de los hijos:

Si hubiera hijos incapacitados o hijos menores, el Juez recabará informe del Ministerio Fiscal sobre el convenio a ellos relativo, y les oirá si tuvieran suficiente juicio cuando así se estimase necesario por el mismo Juez o a petición del Fiscal, de las partes, de los miembros del Equipo Técnico Judicial o incluso a petición del propio menor,

Estas actuaciones se practicarán durante el plazo de los 10 días en que se prevé la subsanación por las partes de su ratificación, o de 5 días si aquél plazo no se hubiera abierto.

4.- Sentencia de separación o de divorcio:

-Una vez cumplidos los trámites anteriormente detallados, el Juez dictará sentencia concediendo la separación o el divorcio y se pronunciará, en su caso, sobre el convenio regulador.

Puede darse el caso de que el Juez conceda la separación o el divorcio sin que llegue a aprobar en su sentencia parte o nada del convenio regulador propuesto. En caso que no apruebe alguna parte o en su totalidad este convenio concederá a las partes un plazo de 10 días para proponer nuevo convenio, el cual se limitará en su caso a los puntos que no hayan sido aprobados por el Juez. Y una vez presentada la nueva propuesta o habiendo transcurrido los 10 días sin presentarla, el Juez dictará auto dentro de los 3  días siguientes resolviendo lo que considere.

-Puede darse también el caso de que la competencia para pronunciarse la tenga el Secretario Judicial por no existir hijos menores no emancipados ni hijos con la capacidad modificada judicialmente que dependan de sus progenitores. En este caso, inmediatamente después de la ratificación de los cónyuges ante el Secretario judicial, este dictará decreto pronunciándose sobre el convenio regulador.

En este decreto donde el Secretario judicial formaliza la propuesta del convenio regulador también se declara la separación o el divorcio de los cónyuges.

Sin embargo, si de acuerdo con su juicio el Secretario considerase que alguno de los acuerdos del convenio pudiera ser dañoso o gravemente perjudicial para cualquiera de los cónyuges o para los hijos mayores o menores emancipados afectados, lo advertirá a los otorgantes y procederá a dar por terminado el procedimiento. Llegados a este punto, los cónyuges sólo podrán acudir ante el Juez para la aprobación de la propuesta de convenio regulador.

Por lo demás, el decreto del Secretario judicial no será recurrible.

¿Pueden las partes recurrir la sentencia que deniegue la separación o el divorcio y el auto donde se acuerden las medidas del convenio?

Sí, por una parte,en  lo que a la sentencia que deniegue la separación o el divorcio y al auto que acuerde alguna medida que se aparte de los términos del convenio propuesto por los cónyuges, estos pueden ser recurridos en apelación.

No obstante, ell recurso contra el auto que decida sobre las medidas no suspenderá la eficacia de éstas, ni afectará a la firmeza de la sentencia relativa a la separación o al divorcio.

Por otra parte, también la sentencia o el auto que aprueben en su totalidad la propuesta de convenio podrán ser recurridos, si bien sólo en interés de los hijos menores o incapacitados, por el Ministerio Fiscal.

¿Se puede solicitar la modificación del convenio regulador?

Desde luego. La modificación del convenio regulador así como cualquiera de las medidas acordadas por el tribunal podrá solicitarse por ambos cónyuges de común acuerdo o por uno con el consentimiento del otro y con propuesta de nuevo convenio regulador.

Incluso si el lector tiene pensado que su procedimiento de separación o de divorcio vaya a ser de mutuo acuerdo, la experiencia nos dice que se trata de una materia muy delicada sobre la que debe prestarse una atención personalizada. Es por ello que nos honra el ofrecer nuestros servicios como letrados especializados en separaciones y divorcios.


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